Как сделать смену директора ооо
Обновлено: 04.07.2024
К 2020 году давно сложилась приктика смены директора ООО: Решение учредителя, нотариус, форма р14001.
Недавно, наша компания столкнулась с запросом клиента о смене директора ООО в преиод пандемии короновируса удаленным путем. На старого директора была оформлена электронная подпись, что натолкнуло на мысль проработать сутиацию в которой он смог бы подать документы. И, как и во многих ситуациях, решение оказалось проще чем можно было бы представить.
Обратимся к Федеральному Закону № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а именно к ст. 9 Федерального закона. Заявителем может быть руководитель юридического лица. Соответсвенно, подавая данные, директор должен быть действующим на дату подачи.
Таким образом, в Решении учредителя дата освобождения от должности старого директора и наделения полномочиями нового должна быть как минимум на день позже дня подачи формы р14001. Например в решении от 01.03.2020 года указано что Иванов Иван Иванович освобождается от должности директора 03.03.2020 года, а Петров Петр Петрович назначается на должность директора с 03.03.2020 года. Само Решение с формой р14001 подает Иванов И.И. 02.03.2020 года.
Если вы подаете документы в электронном виде, идеальный вариант - когда директор подает документы вечером последнего дня полномочий, таким образом ИФНС получает документы в день, когда новый директор вступил в должность, однако подпись на них стоит старого директора, когда он был действующим руководителем. Документы подписаны уполномоченным лицом, данные о новом директоре спокойно вносятся в ЕГРЮЛ как данные действующего руководителя.
Таким образом, уходящий директор может подписать форму р14001 и подать ее в электронном виде действующей эдектронной подписью, сэкономив немного времени и денег компании.
Комплексное повышение квалификации юристов
Бизнес-медиация
Похожие материалы
Комментарии (10)
Позиция очень спорная. Возможно, это проходило, в практике бывают разные случаи.
Это все актуально на стадии регистрации. Если прошла такая регистрация, то явных отрицательных последствий нет. Контрагенты не заблуждались, данные о настоящем директоре содержатся в ЕГРЮЛ, а директор всё-таки считается назначенным с момента назначения ОСУ.
Поэтому, по моему мнению, такое назначение, скорее всего, будет делом невнимательности инспектора или его неопытности.
Спасибо за свежее письмо ФНС, обязательно ознакомлюсь.
Однако, описанный мною способ имеет значение и смысл больше при подаче в электронном виде, когда заявление подписывается электронной подписью старого директора (и таком образом экономятся деньги, время) и подается за день до дня смены полномочий.
Таким образом, принцип отражения в форме р14001 совершившегося факта не нарушается, так как при поступлении в регистрирующий орган, факт уже свершился.
При подаче на бумаге, как мне видится, вопрос будет решаться так же, в зависимости от даты рассмотрения заявления инспектором. От обратного: на каком основании инспектор должен отказать? Подписано не уполномоченным лицом? На момент подписания лицо было уполномочено. Недостоверные сведения? Тут да, вопрос в том, как интерпретировать - все таким на момент составления заявления или на момент его рассмотрения. Если на момент составления, то возможно. На момент рассмотрения - сведения достоверные.
В итоге, все сводится к вопросу: сведения должны быть актуальны на момент подачи, на момент поступления или на момент рассмотрения заявления?
Если зайти с систематического способа толкования нормы права (п.1.3. ст. 9 ФЗ-129), то получается совершенно понятная картина.
а) Так, согласно п. 5 ст. 5 ФЗ-129 юридическое лицо в течение трех рабочих дней С МОМЕНТА ИЗМЕНЕНИЯ СВЕДЕНИЙ, указанных в пункте 1 настоящей статьи сведений, юридическое лицо ОБЯЗАНО сообщить об этом в регистрирующий орган.
б) Соответственно закон ставит ВОЗНИКНОВЕНИЕ ОБЯЗАННОСТИ сообщить в зависимость от МОМЕНТА ИЗМЕНЕНИЯ СВЕДЕНИЙ. Течение срока тоже начинается с этого момента.
в) Сведения о директоре поменяются только тогда, когда наступит момент указанный в решении ОСУ (пусть и с отсрочкой).
е) Как только сведения поменялись (решение ОСУ, даже с отсрочкой), возникла обязанность сообщить и старый директор уже не директор.
ж) Новый директор - теперь директор.
P.S. Обязанность подачи возникает у ООО. Смена сведений в отношении ООО (об исполнительном органе) произойдет только в момент указанный в решении ОСУ. И только после этого ООО будет обязано уведомить регистрирующий орган, а соответственно подать Форму № Р14001, которую может подписать только новый директор.
п. 5 ст. 5 ФЗ 129 так и не отвечает на вопрос, к которому все сводится - сведения должны быть актуальны на момент подачи, на момент поступления или на момент рассмотрения заявления? Он только устанавливает срок, не позднее которого сведения должны быть поданы.
Вот вам ситуация обратная, доведенная до абсурда: В решении указано назначить Иванова И.И. на должность директора. Решение подписано 01.03.2020 года, направлено вместе с формой р14001 на Иванова И.И. тем же 01.03.2020 годом. Однако, в том же решении есть еще один пункт: прекратить полномочия Иванова И.И. с 02.03.2020 года.
И вот в ИФНС приходит форма, подписанная новым директором, Ивановым И.И., на момент подачи и на момент поступления он - директор, а вот на момент рассмотрения (даты внесения сведений и записи ГРН), он уже не директор.
Как по вашему должен поступить инспектор?)
Мое мнение - все таки сведения должны быть актуальны на момент внесения соответствующей записи ГРН.
1. Ситуация, доведенная Вами до абсурда, решается согласно ФЗ-129. Произошла смена сведений о директоре. Новый директор заявил о смене. Инспектор не может не зарегистрировать. Следующее изменение по такой же схеме.
Если без юмора, то по форме предписываемого поведения норма является обязывающей (предписывающей). Она не управомочивающая. Пришлось глубже копнуть в ТГП. Поэтому толкование п.5 ст.5 ФЗ-129 таким образом на мой взгляд не оправдано и не соответствует доктрине.
Тем более следует принимать во внимание, что ФЗ-129 регламентирует административную процедуру, где предполагается большая формализованность поведения.
То есть закон, регулируя процедуру, возложил ОБЯЗАННОСТЬ, он не ПРЕДОСТАВИЛ ПРАВО, как, к примеру в п.6, п.7 ст.9; п.2,4 ст.25.4; п.1 ст.25.6 ФЗ-129. Тут подход, аналогичный закрепленному в ПП ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" невозможно применять, что прямо не запрещено, то разрешено.
3. Всё-таки придерживаюсь систематического толкования норм права.
Согласно ст. 17 ФЗ-129 к форме 14001 не прикладывается протокол.
В силу пункта 7.15 Требований лист "К" заявления по форме N Р14001 заполняется в отношении каждого физического лица. В случае изменения сведений о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица, заявление по форме N Р14001 заполняется как в отношении прежнего, так и в отношении нового руководителя (1-возложение полномочий; 2-прекращение полномочий). Поэтому, когда составлено два листа К заявитель подтверждает, что смена произошла, подтверждается достоверность это смены.
Таким образом, логика закона строится на том, что регистратор, получая форму 14001 понимает, что смена произошла. Он не может вычислить дату смены, так как закон ограничил его в праве требовать дополнительный документ, а п.5 ст.5 ФЗ-129 возложил обязанность произвести действия только после мены.
Вот именно такие модели показывают несостоятельность разделения момента подписания заявления, подачи и принятия по нему решения. Поэтому должен быть единый подход.
Именно систематический подход, через связку п.5 ст.5, п.4 ст.9, ст.17 ФЗ-129, п.7.15. Приказа ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@, показывает необходимость последовательности действий.
1. Не решается. На момент рассмотрения заявления, новый директор уже не директор, о чем инспектор осведомлен. Недостоверные сведения, по вашему, он должен внести в егрюл?
2. Чистейшая софистика, однако есть и доля истины - если вы подали исковое в защиту нарушенного права, которое на момент подачи не было нарушено, но нарушено на момент судебного заседания, суд иск не вернет и не откажет. (предположим - вы оспариваете бездействие в виде неоказания госуслуги в установленный срок, и подаете иск в последний день окончания этого срока. Что будет? То же, что и если вы подадите после окончания срока - судья первым делом спросит, оказана ли услуг на данный момент, момент заседания).
3. Отсутствие обязанности приложить протокол или решение не имеет значение, есть ПРАВО его приложить, и инспектор его не может и не будет игнорировать, если это не обязательный документ.
Вы привязываете действие смены директора только лишь к форме 14001, но это не так. Например, новый директор подал форму, ему позвонил инспектор через пару дней, директор сообщил что к должности не приступил по тем или иным основаниям (от номинального до расторжения трудового). У инспектора появилась информация о недостоверности сведений (на момент внесения записи как раз, не на момент подачи). В заявлении откажут.
Чем это по вашему отличается от ситуации, когда такие сведения о недостоверности на момент внесения записи, инспектор получит из Решения о назначении и прекращении полномочий нового директора?
п.с. При всем при этом, вы безусловно правы в толковании задумки законодателя, однако вы пытаетесь додумать за него пробелы в законодательстве, которые позволяют подать заявление старому директору.
Я же как раз указываю на возможность альтернативного действия и его нормативного обоснования.
Согласно действующему законодательству РФ, смена состава учредителей ООО может производиться без прекращения деятельности компании. На определенном этапе в бизнес могут войти новые партнеры или, напротив, действующие участники захотят выйти из ООО. Существует несколько способов проведения данной процедуры, каждый из которых имеет свои особенности
Платформа знаний и сервисов для бизнеса
Основания для смены состава учредителей ООО
Заключение учредителем договора купли-продажи доли со сторонним лицом или оформление договора ее дарения.
Переход доли ООО во владение наследнику или правопреемнику учредителя.
Заявление о вступлении в состав учредителей нового участника.
Выход участника из состава учредителей по собственному решению или в результате его принудительного исключения.
Здесь вы можете зарегистрировать бизнес бесплатно и без визита в налоговую
Способы смены учредителя ООО
Существует два основных способа смены учредителя ООО:
Ввод нового участника с последующим выходом старого. С точки зрения законодательства данный способ соответствует всем допустимым нормам. Риск заключается в возможном несоблюдении договоренностей одной из сторон соглашения. Например, не исключено, что старый участник откажется от выхода из состава учредителей.
Отчуждение доли. В случае заключения сделки купли-продажи оформляется соответствующий договор, который подлежит заверению у нотариуса. В более сложных ситуациях, например, при переходе доли третьему лицу на правах наследства, может потребоваться консультация у юриста.
Второй способ имеет ряд особенностей и нюансов:
В качестве покупателя могут выступать другие учредители, само ООО, а также третьи лица. Закон об ООО закрепляет за участниками общества преимущественное право покупки доли.
Если сделка купли-продажи была проведена с нарушением прав преимущественного выкупа, заинтересованные лица могут оспорить ее в течение 3 месяцев.
Как сменить единственного участника ООО
Если ООО имеет единственного участника, то есть два варианта смены:
1. Продажа 100% доли в уставном капитале.
2. Ввод нового участника и последующий выход прежнего.
Перерегистрация ООО на другого учредителя в ходе продажи происходит также, как и продажа доли. Если есть время, то лучше воспользоваться вторым способом – это обойдется дешевле. Подробнее см. ниже.
Данный способ более предпочтителен для нового участника. В договоре купли-продажи указывают все права и обязанности сторон, поэтому отсутствует риск невыполнения условий соглашения продавцом. Кроме того, процедура занимает меньше времени, так как документы подаются в налоговую инспекцию один раз.
Недостаток данного способа заключается в дополнительных расходах на оплату услуг нотариуса. Их стоимость колеблется в пределах от 0,15 % до 0,5 % от цены доли.
Продавец доли направляет всем лицам, имеющим преимущественные права на приобретение доли, предложение о ее выкупе. Участники общества вправе принять данное предложение или отказаться от него в течение 30 дней. В течение еще семи дней преимущественным правом может воспользоваться само общество, при условии, если это предусмотрено уставом.
По истечении данного периода или в случае отказа участников общества от покупки доля может быть продана третьим лицам. Ее стоимость не может быть ниже цены, ранее указанной в оферте.
Для заключения сделки потребуются следующие документы:
Договор купли-продажи с указанием данных продавца и покупателя, а также размера доли. Данный договор должен быть заверен нотариусом.
Документы, которые подтверждают право продавца на реализацию доли, например, устав ООО, решение о его создании, свидетельство о регистрации юридического лица, протокол общего собрания учредителей, справка о составе участников общества.
Выписка из ЕГРЮЛ.
Справка об оплате покупки, составленная по форме ООО и подписанная генеральным директором и бухгалтером.
Документы, подтверждающие полномочия генерального директора и бухгалтера.
Согласие супруга/супруги продавца на заключение сделки или его заявление о том, что он не состоит в браке.
При заключении сделки покупатель доли подписывает заявление по форме Р14001 о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Документы в течение 2 дней нотариус направляет в налоговую инспекцию. Уведомление о внесении изменений в ЕГРЮЛ поступает через 5 дней.
Закрытый клуб – Деловая среда Премиум
Вступайте в клуб и получите доступ к множеству материалов для развития бизнеса. Для вас 14 дней – бесплатно!
Смена состава учредителей ООО на основании наследования доли возможна в двух случаях:
Устав ООО не запрещает включать в состав участников наследников учредителя (в противном случае наследнику выплачивается действительная стоимость доли);
остальные участники общества дали свое согласие на передачу доли по наследству (если это предусмотрено Уставом).
При отсутствии каких-либо запретов новому участнику необходимо:
Получить у нотариуса свидетельство о праве на наследство.
Письменно уведомить ООО о своем вступлении в состав учредителей.
Подать в налоговую инспекцию форму P14001 в заполненном виде и свидетельство о праве на наследство.
Внимание!
Игнорирование данного запроса или нарушение сроков ответа на него является основанием трактовать данные действия как согласие учредителей на смену собственника доли. Это следует из статьи 21 Закона об ООО.
В течение 3 дней после получения согласия от всех участников общества наследнику необходимо подать данный документ в органы ФНС одновременно с формой Р14001 и свидетельством о наследстве. После внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ новый учредитель приобретает статус полноправного участника ООО.
Если Устав ООО содержит запрет на переход доли по наследству или в случае отказа учредителей, компания обязана возместить наследнику стоимость данной доли в денежном эквиваленте.
Ввод нового участника с последующим выходом старого
Данная схема отличается большими временными затратами, но позволяет существенно сэкономить на услугах нотариуса. Ниже представлена пошаговая инструкция по ее осуществлению.
Первый этап — вступление нового участника
Первый этап процедуры предусматривает выполнение следующих действий:
Составление и подача новым участником заявления на имя руководителя ООО о желании вступить в состав учредителей общества. В этом же заявлении оговаривается размер доли, срок оплаты и порядок внесения. В этом случае меняется текст учредительного договора, так как увеличивается уставный капитал.
Рассмотрение заявления на общем собрании учредителей. Если организатор ООО единственный, решение о вступлении нового участника принимается им единолично.
Вынесение протокола собрания учредителей или принятие решения единственным основателем компании об увеличении уставного капитала или изменении размера долей.
Внесение соответствующих изменений в устав юридического лица.
Формирование пакета документов и их подача в органы ФНС.
Ответ из налоговой инспекции о внесении изменений в ЕГРЮЛ поступает в течение 5 дней.
Внимание!
Срок внесения вклада нового участника установлен Законом об ООО и не может быть больше шести месяцев со дня принятия соответствующего решения.
После этого в течение месяца нужно подать в ИФНС следующие документы:
Форма Р13001 в заполненном виде. При подаче на бумажном носителе документ необходимо заверить нотариально. При его оформлении в электронном виде потребуется усиленная цифровая подпись.
Решение единственного учредителя или протокол собрания. Документ может быть заверен нотариально или электронной подписью (в зависимости от способа его подачи).
Устав с внесенными изменениями (2 экземпляра).
Квитанция об оплате покупки новым участником.
Актуальная выписка из ЕГРЮЛ.
Документ об оплате госпошлины в размере 800 рублей (пошлину надо платить ,если документы подаются в налоговую инспекцию лично, через официального представителя или почтовым отправлением).
Второй этап — выход старого участника
Порядок вывода старого участника предусматривает выполнение следующих действий:
Старый участник подает заявление на имя генерального директора о желании выйти из состава учредителей ООО. Документ необходимо заверить нотариально.
Общее собрание ООО утверждает протокола с указанием данных старого участника и сведений о перераспределении долей между оставшимися учредителями.
Подача в ИФНС заявления по форме Р1400 о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Данная обязанность возлагается на генерального директора ООО или его официального представителя.
Формирование и подача в налоговую инспекцию пакета документов (перечень бумаг тот же, что и при вступлении нового участника).
Уведомление о внесении изменений в регистрационные данные поступит из ФНС в течение 5 дней.
Внимание!
Если при смене состава учредителей общество покидает участник, который одновременно является генеральным директором компании, необходимо сообщить об этом контрагентам и банку. Таким образом впоследствии удастся избежать путаницы в документообороте.
Дарение доли, мена
Отчуждение доли ООО может быть произведено не только на основании договора купли-продажи, но и по результатам сделок дарения, мены, соглашения об отступном или при вступлении третьего лица в права наследования.
При заключении сделок дарения, мены или соглашения об отступном необходимо проверить Устав ООО на предмет отсутствия в нем запретов и ограничений на данные действия.
Если в качестве получателя доли выступает один из действующих участников общества, препятствием для заключения договора может служить запрет на изменение соотношения долей, распределенных между учредителями, или ограничение их размера.
Если в лице нового собственника представлено третье лицо, сделка может оказаться незаконной по причине наличия в Уставе прямого запрета на отчуждение доли. В некоторых случаях может потребоваться письменное разрешение остальных учредителей или самого ООО.
Instagram Деловой среды
Получайте советы для вашего бизнеса в нашем Instagram. Подписывайтесь, чтобы получить свою порцию пользы
Исключение участника из состава учредителей ООО
Принудительное исключение участника из состава учредителей ООО возможно только в судебном порядке. Для этого требуется предоставить документальные доказательства того, что данное лицо своим действием или бездействием наносит вред компании и негативно влияет на результаты ведения предпринимательской деятельности.
Основания для подачи искового заявления с просьбой исключения участника общества могут быть следующими:
неявка ответчика на общие собрания учредителей без уважительной причины, что создает препятствия для принятия важных решений;
сговор с конкурентами;
публикация или распространение ложной информации, которая негативно отражается на репутации компании и др.
Внимание!
Подать исковое заявление об исключении учредителя вправе только участники общества, доля которых составляет не менее 10 %.
В случае удовлетворения иска необходимо подать в органы ФНС форму Р14001 и судебное решение, вступившее в законную силу. После внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ доля переходит в собственность ООО. Компания обязана возместить бывшему участнику ее стоимость.
Процедура смены состава учредителей ООО может быть проведена на разных основаниях. В каждом случае она имеет свои особенности и нюансы. В связи с этим единая пошаговая инструкция для ее осуществления не предусмотрена. При возникновении затруднений рекомендуется обратиться за помощью к опытному юристу.
Таким образом, существует два пути, в зависимости от ситуации.
Руководитель уволен и больше не числится в штате компании. В этом случае оформляется новая ЭЦП на нового директора. При этом эцп уволенного директора не должна использоваться!
Руководитель смещен с должности, но остается в штате организации. На владельца ЭЦП (бывшего управляющего) выдается доверенность на право пользования подписью от имени компании до тех пор, пока новый сотрудник не получит свою ЭП.
Следует знать! Получить ЭЦП, в том числе усиленную квалифицированную, можно в течение одного рабочего дня.
Как поступить с ЭЦП при смене директора
Подготавливается документ для налоговой инспекции по форме Р14001. Дополнительно его необходимо заверить у нотариуса.
На основании новых данных ЕГРЮЛ директор получает в Удостоверяющем Центре электронную подпись на себя, как на должностное лицо организации.
Помните! Уведомить инспекцию о том, что произошла смена генерального директора, необходимо в течение 3 рабочих дней (п. 5 ст. 5 Федерального закона № 129-ФЗ).
Несмотря на то, что в должность гендиректор вступает с момента его утверждения, осуществлять юридически значимые действия руководитель может только после вписания его в ЕГРЮЛ. В противном случае генеральный директор не вправе действовать от имени организации. Недействительная сделка не влечет юридических последствий. А ее участники должны возвратить полученное в денежной либо натуральной форме (ст. 167 ГК РФ).
Возможные риски использования старой ЭЦП при смене директора
Банковские риски
В случае списания денежных средств со счета организации (ООО) с помощью ЭЦП бывшего гендиректора убытки компания возместить не сможет. Согласно закону об электронной подписи и исходя из типовых договоров с банками, риски, связанные с нарушением конфиденциальности ЭП, несет клиент.
Участие в госзакупках
Если подписать госконтракт ЭП бывшего руководителя, то по факту получится подписание контракта неуполномоченным лицом. Компания может попасть в реестр недобросовестных поставщиков.
Взаимодействие с налоговой
Декларации, подписанные неуполномоченным лицом, ИФНС может не признать. А отсюда последуют штрафы, пени, налоговые санкции.
Компрометация ЭП
Подпись должна быть отозвана и заблокирована в день снятия полномочий не только в интересах компании, но и для безопасности бывшего гендиректора. Совершенные с такой ЭП действия могут быть признанными мошенническими.
И это, к сожалению, не все негативные последствия, которые могут ожидать организацию. Во избежание подобных проблем нельзя допускать использование ЭЦП уволенного сотрудника а следует вовремя оформить электронную подпись новому гендиректору.
При уничтожении ЭЦП составляется Акт уничтожения закрытых ключей электронной подписи. При этом ФСБ разработала специальный регламент уничтожения ключей ЭЦП, согласно которому фирма должна соблюдать процедуру и правила оформления ее результатов.
Закажите новую ЭЦП при смене директора организации в нашем удостоверяющем центре. Мы учтем особенности вашего бизнеса, организовав получение подписи и сертификата, в кратчайшие сроки. Окажем консультационную юридическую помощь. Звоните нашим специалистам прямо сейчас!
Вероятно, к такому шагу их толкает неудовлетворительный результат финансовой деятельности компании, полученный по итогам составления годового бухгалтерского баланса.
Возможно, приурочивание важных решений к очередному годовому собранию связано с повышенной явкой участников (акционеров) на это собрание с формированием требуемого кворума для принятия подобных решений, чего трудно добиться при созыве внеочередного собрания. Но независимо от того, на каком именно собрании — очередном или внеочередном — принято решение о смене директора, это решение еще необходимо реализовать на практике. И работодателю предстоит выполнить три блока действий:
1) зарегистрировать изменения в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ);
2) оформить увольнение директора, с которым принято решение прекратить трудовые отношения;
3) оформить прием на работу вновь избранного директора.
РЕГИСТРИРУЕМ ИЗМЕНЕНИЯ В ЕГРЮЛ
На этом этапе необходимо одновременно внести изменения о прекращении полномочий старого директора и о начале действия полномочий нового директора.
Новый директор подает в ИФНС по месту нахождения организации заявление по форме № Р14001, утвержденной Приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ (в ред. от 25.05.2016; далее — Приказ № ММВ-7-6/25@).
В форме Р14001 при смене директора заполняются:
Листы формы Р14001, сведения по которым не изменились, заполнять не нужно. Заполняем только те листы, в которых отражаются измененные данные.
Подписывает заявление в ИФНС новый директор
Отметим, что вопрос о том, кто же подписывает заявление в ИФНС (старый или новый директор), уже давно перестал быть спорным: еще в Определении ВАС РФ от 23.09.2013 № ВАС-12966/13 указано, что с момента принятия уполномоченным органом решения о смене директора его полномочия прекращаются и он уже не вправе подписывать заявление о смене руководителя.
Раздел VII Приложения № 20 к Приказу № ММВ-7-6/25@ подробно регулирует порядок заполнения формы Р14001.
ОФОРМЛЯЕМ УВОЛЬНЕНИЕ ДИРЕКТОРА
Увольнение директора оформляется так же, как и любого работника — по правилам, установленным ст. 84.1 ТК РФ: издается приказ, вносятся записи в трудовую книжку, личную карточку. Больше всего вопросов на данном этапе возникает о выборе правильного основания для увольнения. И не всегда это будет основание, предусмотренное п. 2 ст. 278 ТК РФ: в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Увольнение может также состояться по любому из приведенных оснований в зависимости от фактической причины смены директора. Сравнив все плюсы и минусы того или иного основания, работодатель сможет сделать продуманный выбор.
1. Пункт 2 ст. 278 ТК РФ
Если полномочия директора были прекращены досрочно по решению общего собрания, то используется п. 2 ст. 278 ТК РФ. Именно на этот пункт дается ссылка в приказе об увольнении и затем в трудовой книжке.
Плюсы
Кроме решения общего собрания (органа юридического лица, уполномоченного на избрание исполнительного органа), ничьего согласия на прекращение трудового договора с директором не нужно. В том числе самого директора.
Минусы
2. Пункт 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ
Если в соответствии с уставом общества и решением общего собрания срок трудового договора с директором был четко установлен и этот срок как раз истекает, то может применяться основание для увольнения, предусмотренное п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, — по истечении срока трудового договора.
Плюсы
Для предыдущего директора прекращение с ним трудового договора не будет неожиданностью. Еще на момент его избрания директором он уже был готов к временности своих полномочий и всегда допускал возможность своего непереизбрания на новый срок. Психологическая готовность к увольнению намного снижает риск возникновения споров, вытекающих из увольнения.
Такое увольнение не является увольнением по инициативе работодателя, а относится к общим основаниям увольнения. Соответственно, каких-либо ограничений, связанных с увольнением по инициативе работодателя, не возникает.
Минусы
Могут возникнуть споры относительно несоблюдения работодателем требования о заблаговременном уведомлении работника об истечении срока его трудового договора. Напомним, что в соответствии с ч. 1 ст. 79 ТК РФ о прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.
Однако судебная практика преимущественно склоняется к выводу, что невыполнение работодателем требований ч. 1 ст. 79 ТК РФ в части соблюдения сроков уведомления о предстоящем увольнении не влечет риска восстановления работников на работе. В ситуации увольнения директора по истечении срока трудового договора и непереизбрания его на новый срок предупреждение работника об увольнении непосредственно в день увольнения суды могут счесть правомерным[1].
3. Пункт 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ
Довольно часто применяется основание для увольнения, предусмотренное п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, — по соглашению сторон.
Это основание довольно популярно в отношениях с топ-менеджерами. В большинстве случаев применения именно этого основания работодатель предполагает риск спора с работником и пытается таким образом его избежать.
Как правило, секрет кроется во внезапности и непонятности ситуации прекращения трудового договора с директором. Вроде бы и показатели деятельности хорошие, и претензий к работе в общем-то нет, и до окончания срока полномочий еще довольно далеко. И (или) не все участники (акционеры) поддерживают решение других поменять руководителя.
Плюсы
Этот вариант наиболее приемлем и удобен, если у Общества всего лишь один участник (акционер) и он держатель 100 % акций. Принять решение о заключении с руководителем предприятия соглашения о расторжении трудового договора — дело нетрудное.
Не составит труда оформить соглашение о расторжении трудового договора и в тех случаях, когда уставом Общества избрание отнесено к компетенции совета директоров.
В случае, если по уставу избранием директора занимается общее собрание участников (акционеров), это сделать будет сложнее, ведь для оформления решения о достигнутом соглашении сторон по расторжению трудового договора все равно необходимо собирать собрание. А при многочисленности участников (акционеров) во внеплановом порядке это сделать непросто.
Минусы
4. Пункт 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ
Наконец, самое распространенное основание увольнения любых работников — прекращение трудового договора по инициативе работника (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Конечно, с руководящей должности с хорошими условиями труда мало кто желает уволиться сам. Но тем не менее такое случается. В том числе исходя из предварительных бесед с участниками (учредителями, акционерами) предприятия, когда руководитель еще до проведения ежегодного собрания участников (акционеров) понимает, что будет поставлен вопрос о его смене.
В такой ситуации иногда бывает разумным заблаговременно, не дожидаясь собрания, подать заявление на увольнение по собственному желанию.
Последующие споры, вытекающие из увольнения по п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, с бывшими руководителями практически не встречаются.
Плюсы
Минимальный риск последующего спора с уволенным руководителем.
Минусы
Работодателю придется в срочном порядке искать замену, а на такие позиции кандидата быстро не найдешь. Несмотря на удлиненный срок предупреждения об увольнении (1 месяц), установленный для руководителей организации ст. 280 ТК РФ, обычно и этого срока бывает недостаточно для подбора нужного кандидата.
Конечно же, мы перечислили далеко не все основания, по которым может быть оформлено увольнение руководителя организации, а только самые распространенные, прямо или косвенно связанные с проводимым ежегодным собранием участников ООО или акционеров АО.
Но независимо от того, какое из приведенных оснований выбрано, увольнение необходимо оформить приказом, произвести расчет, выдать все необходимые документы (трудовую книжку, справку 2-НДФЛ, справки о сумме заработка за два предшествующих года, справки о сведениях по страховым взносам по обязательному пенсионному страхованию).
ОФОРМЛЯЕМ ПРИЕМ ВНОВЬ ИЗБРАННОГО ДИРЕКТОРА
Совместительство
Руководитель организации может занимать эту должность как по основному месту работы, так и по совместительству. Однако при оформлении на работу по совместительству следует учесть ряд ограничений.
Согласно ст. 276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Кроме того, руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в организации.
Поэтому еще до момента заключения трудового договора необходимо выяснить вопрос о наличии или отсутствии у нового директора соответствующей работы.
Если кандидат на должность директора где-то еще продолжает работать по основному месту, но не в руководящей должности, то ничьего согласия на работу директором по совместительству не требуется.
А вот если уже работающий в организации по основному месту работы директор захочет где-то поработать и по совместительству (не важно, в руководящей должности или нет), то он должен будет получить на это согласие уполномоченного органа работодателя по основному месту работы (например, в АО это будет согласие совета директоров[2]).
Трудовой договор с директором
После избрания крайне важным является этап заключения трудового договора с директором. Основание для этого — закрепленное в протоколе общего собрания участников (для ООО) или акционеров (для АО) решение. Разумеется, требования ст. 67 ТК РФ к письменной форме заключения трудового договора распространяются и на директора. Первостепенным вопросом обычно является вопрос о подписанте договора со стороны работодателя. Для его решения необходимо обратиться к нормам соответствующих законов.
Таким образом, определить подписанта несложно. Полномочия данного лица следуют из устава организации и закона.
Отнеситесь к содержанию трудового договора внимательно!
Из-за специфического статуса должности директора текст заключаемого с ним трудового договора может содержать нетипичные для обычного работника условия, однако их нестандартность отнюдь не означает незаконность.
1. Увеличенный до шести месяцев срок испытания (ст. 70 ТК РФ).
2. Размер компенсации на случай расторжения трудового договора по п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ (в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора). Это понадобится, если организация частная и размер такой компенсации более трех среднемесячных заработков директора.
3. Могут быть предусмотрены дополнительные основания прекращения трудового договора — это возможно в силу п. 2 ч. 2 ст. 278 ТК РФ. Чаще всего эти основания связаны с неудовлетворительной финансовой деятельностью директора, подтвержденной соответствующими отчетами. Такие основания в основном изначально фиксируют требования работодателя и разъясняют, какие действия (бездействие) руководителя работодатель сочтет виновным поведением, освобождающим работодателя при увольнении директора от обязательств по уплате компенсации, предусмотренной ст. 278 ТК РФ в размере, установленном трудовым договором или законом.
Приказ о приеме на работу
Для оформления приема на работу нового директора потребуется не только решение собственников имущества организации, но и приказы по личному составу и по основной деятельности.
Дополнительно издается приказ о вступлении в должность (пример).
- один приказ о вступлении в должность;
- другой приказ о возложении обязанностей по ведению бухгалтерского учета.
Ознакомление с локальными актами и другими документами
Часть 3 ст. 68 ТК РФ требует, чтобы при приеме на работу до подписания трудового договора работодатель ознакомил работника под подпись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными ЛНА, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором.
Директор, хоть он и главное лицо компании, — не исключение. Как работник он должен ознакомиться с документами, а также с картой специальной оценки условий труда на своем рабочем месте, проставить подписи об ознакомлении.
Трудовая книжка, табель учета, график отпусков
Иные требования законодательства в части ведения трудовой книжки, табеля учета рабочего времени, графика отпусков ничем не отличаются от регулирования трудовых отношений с рядовыми работниками. Работать без трудовой книжки на основном месте работы или избегать требования заранее определяться с периодом предстоящего отпуска директору, несмотря на его статус, нельзя.
ПАМЯТКА ПО АЛГОРИТМУ СМЕНЫ ДИРЕКТОРА
Для того чтобы оформить смену директора четко и грамотно, предлагаем небольшую памятку.
1. Провести общее собрание участников (акционеров) с обязательным наличием требуемого кворума. Принять и оформить решение общего собрания протоколом, единственного участника — его решением.
3. Избрать правильное и удобное для обеих сторон основание для увольнения директора, с которым отношения прекращаются.
4. Оформить увольнение аналогично увольнению любого другого работника.
5. В зависимости от основания прекращения трудового договора увольняемому директору может потребоваться выплата компенсации.
6. Для принятия нового директора требуется наличие соответствующего решения общего собрания (решения единственного участника), трудовой договор, приказы по личному составу и по основной деятельности, подписываемые новым директором.
7. Проверить трудовую деятельность вновь избранного директора для учета ограничения на совместительство.
8. Все прочие требования Трудового кодекса к оформлению трудовой деятельности директора не имеют исключений.
[1] Определение Санкт-Петербургского городского суда от 09.11.2011 № 33-16665.
Читайте также: